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對民法典婚姻家庭編草案規定離婚冷靜期的立法評估
【作者】 楊立新;蔣曉華【寫作年份】 2020
【文獻分類】 民商法學
【關鍵詞】 離婚冷靜期;登記離婚;沖動離婚;家庭暴力;立法評估
【全文】法寶引證碼CLI.A.0110793    
對民法典婚姻家庭編草案規定離婚冷靜期的立法評估

楊立新;蔣曉華


【摘要】《民法典分則各編(草案·第一次審議稿)》第八百五十四條規定了登記離婚冷靜期制度。從總體上看,草案規定的離婚冷靜期是為自愿離婚的當事人在登記離婚中設置適當的時間“門檻”,促進當事人冷靜思考、妥善抉擇,既能夠保障當事人的離婚自由,又能夠保障雙方當事人作出正確抉擇、?;ず夢闖贍曜優睦?。條文內容基本適當,但還存在需要進一步完善的問題,例如僅設置單一的冷靜期期間,不能適應有未成年子女的當事人應有更長冷靜時間的需求,對存在家庭暴力、虐待、遺棄等情形的處理亦不夠穩妥,缺少必要的配套措施輔助冷靜期發揮作用。建議對登記離婚冷靜期規定不同的期間,對有未成年子女的自愿離婚者的離婚冷靜期間應適當延長,對存在家庭暴力等情形的離婚冷靜期應當縮短或者免除,對冷靜期中的當事人還應當進行調解并提供咨詢,輔導決定離婚的當事人?;ず夢闖贍曜優暮戲ㄈㄒ?。
【關鍵詞】離婚冷靜期;登記離婚;沖動離婚;家庭暴力;立法評估

  
  婚姻是家庭的基礎,家庭是社會的基礎結構。穩定家庭關系,首先就要穩定婚姻關系,因為和諧的婚姻關系不僅是個體身心健康發展的重要土壤,也是人類社會有序發展的召喚,婚姻關系不穩定可能會引發家庭的解體,給家庭成員造成傷害,對社會穩定造成影響。當前,我國的離婚數量大幅度增長,已成為重要的社會問題。民法典婚姻家庭編肩負穩定家庭秩序的重要使命,《民法典分則各編·婚姻家庭編草案(一次審議稿)》(以下簡稱“婚姻家庭編草案一審稿”)增加規定了離婚冷靜期制度,意在減少草率離婚、沖動離婚,完善離婚制度,穩定婚姻關系,維護社會安定。這樣的立法意圖是好的,不過,“婚姻家庭編草案一審稿”第八百五十四條規定的離婚冷靜期制度是否妥當,還需要進行評估。
  一、離婚冷靜期概念的界定和我國試點經驗
  “婚姻家庭編草案一審稿”第八百五十四條規定:“自婚姻登記機關收到離婚登記申請之日起一個月內,任何一方不愿意離婚的,可以向婚姻登記機關撤回離婚申請。”“前款規定期間屆滿一個月內,雙方應當親自到婚姻登記機關申請發給離婚證;未申請的,視為撤回離婚登記申請。”這一規定,就是本文所稱的“離婚冷靜期”規定。
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  對離婚冷靜期概念的界定有不同見解。有人認為,離婚冷靜期等同于離婚審查期,指從提交離婚申請之后一個月內由婚姻登記機關對當事人是否符合離婚登記條件進行審查,使當事人在該期限內對已經達成的離婚協議進行認真冷靜的思考,避免沖動、草率離婚。有人認為,離婚冷靜期是指對原告要求離婚而被告堅決不同意的離婚案件,設置一個月至六個月長度不等的期間,要求雙方在期間內冷靜思考離婚一事,以便作出最理性的決定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ汗賾誚徊繳罨沂律笈蟹絞膠凸ぷ骰聘母锏囊餳ㄊ孕校罰ㄒ韻錄虺啤都沂律笈幸餳罰┕賾誒牖槔渚財詰墓娑?,是指人民法院在審理離婚案件時,經過雙方當事人的同意,設置不超過三個月的冷靜期。
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  在上述觀點中,第一種觀點針對的是“婚姻家庭編草案一審稿”規定的離婚冷靜期,但是沒有分清離婚冷靜期與離婚審查期,將離婚冷靜期制度界定為婚姻登記機關在一個月內進行審查,既不符合立法的本意,又對當事人充滿不確定性,不夠準確。第二種觀點界定的不是“婚姻家庭編草案一審稿”規定的離婚冷靜期,適用于訴訟離婚而不是兩愿的登記離婚。最高人民法院《家事審判意見》規定的離婚冷靜期也是如此,不是對本文所稱的離婚冷靜期概念的界定。
  本文評估的離婚冷靜期,是“婚姻家庭編草案一審稿”第八百五十四條規定的制度,又稱離婚熟慮期,是指在離婚自由原則下,婚姻雙方當事人申請自愿離婚,在婚姻登記機關收到該申請之日起一定期間內,任何一方都可撤回離婚申請、終結登記離婚程序的冷靜思考期間。
  對離婚冷靜期的這種界定,概括了離婚冷靜期的以下四個法律特征:
  第一,離婚冷靜期的前提是尊重離婚自由原則。離婚自由不是絕對自由,而是相對自由,是法定范圍內的自由。法律規定離婚冷靜期,不是限制婚姻當事人的離婚自由,而是充分尊重當事人的意思,在離婚兩愿的前提下,給出適當的時間讓其冷靜思考,避免當事人因一時沖動而草率離婚。
  第二,離婚冷靜期適用于登記離婚即兩愿離婚,不適用于訴訟離婚。訴訟離婚總有一方不同意離婚,或者存在其他爭議而不能達成一致意見,因而需要向法院起訴請求裁判,不存在當事人兩愿離婚這種意義上的冷靜問題。
  第三,離婚冷靜期的基本作用,是設置一個時間門檻,促使自愿申請登記離婚的當事人冷靜思考,改變現行登記離婚基本上是“即申即離”,無法防止一時沖動、草率離婚的現狀。只要期間適當,就不存在干涉當事人離婚自由的問題,有利于保持婚姻的穩定,減少社會不安定因素。
  第四,離婚冷靜期的結果,是確定當事人的離婚意愿是否真實,決定是否繼續或者終結離婚登記程序。當事人冷靜思考后,如果確系自愿離婚的,就繼續進行離婚登記程序


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